第1問 不作為犯
法務省公表の正答は5
正答の要点 5
不真正不作為犯には結果防止を法的に期待できる保障人的地位と、結果を回避する現実的可能性が必要です。作為義務は法令だけでなく、契約、先行行為、排他的支配などからも認められ得ます。
根拠:作為義務・作為可能性
判断の軸 構成要件から順に検討
結果発生を認容すれば未必の故意で足り、積極的意欲は不要です。期待された作為があれば高度の確実性で結果を避けられたかを検討し、単なる可能性だけでは因果関係を肯定しません。
根拠:故意・因果関係
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第2問 財産犯と生命犯の競合
法務省公表の正答は3
正答の要点 3
欺いて宝石を交付させる行為と、別行為者が被害者を殺害しようとする行為は、侵害対象と構成要件が異なります。一方の評価に他方が吸収されるとは限らず、共謀の範囲も別に確認します。
根拠:詐欺と殺人未遂
判断の軸 構成要件から順に検討
判例は強盗罪について、反抗抑圧後の財産的処分行為を詐欺罪のような独立要件とはしません。暴行脅迫、反抗抑圧、財物・利益の取得、共同者の故意を順に検討します。
根拠:二項強盗と処分行為
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第3問 承継的共犯
令和元年の刑法では、承継的共犯を具体例に当てはめる力が試されました。法務省公表の正答はNo.3=1、No.4=2、No.5=1、No.6=1、No.7=1です。
法務省公表の正答はNo.3=1、No.4=2、No.5=1、No.6=1、No.7=1
正答の要点 1・2・1・1・1
犯罪途中から加担した者の責任範囲は、共犯を一罪の共同とみるか、自ら因果を与えた結果に限るかで異なります。因果的共犯論からは、加担前に完成した法益侵害を後行者へ帰属させません。
根拠:全体責任説と因果性
判断の軸 構成要件から順に検討
先行者が作った犯行容易化状態を後行者が認識して利用した場合、その後の結果への因果性を認める構成があります。各記述がどの見解の論拠・帰結かを対応させます。
根拠:先行状態の利用
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第4問 傷害罪
法務省公表の正答は4
正答の要点 4
傷害は外傷に限らず、精神疾患、薬物による意識・生理機能の障害など健康状態の悪化を含みます。暴行を手段としない場合でも傷害罪の実行行為となり得ます。
根拠:生理的機能障害
判断の軸 構成要件から順に検討
実行者を現場で精神的に励まして犯行を容易にすれば幇助となり得ます。同時傷害の特例は傷害致死の結果帰属にも適用され得るため、実行者不明だけで全員の致死責任を否定しません。
根拠:共犯と同時傷害
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第5問 因果関係
法務省公表の正答はNo.9=1、No.10=2、No.11=2、No.12=1
法務省公表の正答はNo.9=1、No.10=2、No.11=2、No.12=1です。
正答の要点 1・2・2・1
判断基礎に置く事情を、客観的全事情とするか一般人・行為者が認識し得た事情に限るかで、各相当因果関係説の判断が変わります。行為後の介在事情の予見可能性も確認します。
根拠:相当因果関係説
判断の軸 構成要件から順に検討
現在の判例実務では、実行行為が作り出した危険が具体的結果へ現れたかを重視します。被害者行為、第三者行為、医療行為等が介在しても、当初の危険とのつながりが切れたかを評価します。
根拠:危険の現実化
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第6問 監禁罪の客体
法務省公表の正答は4
正答の要点 4
監禁罪が保護するのは場所的移動の自由です。現時点で睡眠等により移動できない者を含むか、移動する一般的能力や現実的能力、移動意思のどこまで必要とするかで見解が分かれます。
根拠:移動能力と意思
判断の軸 構成要件から順に検討
各学生の判断から、その見解が一般的能力だけで足りるのか、現実的移動可能性や移動意思まで要求するのかを逆算します。意識のない者と、移動意思のない者を区別するのが鍵です。
根拠:見解と事例の対応
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第7問 恐喝罪と罪数
法務省公表の正答はNo.14=1、No.15=4
正答の要点 1・4
一人から財物と財産上の利益を同一機会に取得すれば包括一罪となり得ます。複数被害者を同時に恐喝した場合は被害者ごとに犯罪が成立しますが、一行為なら観念的競合となります。
根拠:被害者・法益ごとの個数
判断の軸 構成要件から順に検討
恐喝手段の暴行による傷害は観念的競合、監禁と恐喝は通常の手段結果関係により牽連犯となる場合があります。窃盗犯から意思連絡なく財物を喝取しても、盗品譲受けの合意はありません。
根拠:傷害・監禁・盗品
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第8問 放火罪
令和元年の刑法では、放火罪を具体例に当てはめる力が試されました。法務省公表の正答はNo.16=3、No.17=5です。
法務省公表の正答はNo.16=3、No.17=5
正答の要点 3・5
取り外しに損壊を要する雨戸などは建造物の一部となり得ます。媒介物への点火も延焼可能性があれば放火です。既遂の焼損時期は重要部分の効用喪失ではなく、火が媒介物を離れて独立燃焼を始めた時とする判例です。
根拠:建造物・放火・焼損
判断の軸 構成要件から順に検討
現住建造物等放火の『人』は犯人以外の者を指します。犯人自身だけが建物内にいることでは現住性を基礎付けず、同居人等の起居の事実を確認します。
根拠:現住性と犯人
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第9問 被害者の承諾
法務省公表の正答は5
正答の要点 5
被害者の同意があっても、傷害の目的・手段・程度が社会的相当性を著しく欠けば違法性は阻却されません。生命処分の同意も、欺罔により死亡を決意させた場合には承諾殺人等ではなく殺人となり得ます。
根拠:処分可能な法益と相当性
判断の軸 構成要件から順に検討
委託物処分への所有者同意があっても第三者との信任関係を害すれば背任等が問題になります。虚偽告訴は司法作用も保護し、被告訴者の同意では適法化されません。刑務官の収容者への性的行為は陵虐性を個別に判断します。
根拠:財産・司法・公務員犯罪
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第10問 公務員職権濫用罪
法務省公表の正答は4
正答の要点 4
対象となる職権は、公務員の一般的職務権限に属し、濫用すれば相手方へ法律上または事実上の負担・不利益を与え得る特別の権限です。法律上の強制力そのものは必須ではありません。
根拠:職権の範囲
判断の軸 構成要件から順に検討
相手方の意思へ直接働き掛けなくても、権限を利用して権利行使を妨げれば成立し得ます。行為の外観、職務との関連、相手方の具体的不利益を確認します。
根拠:濫用行為と権利妨害
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第11問 故意・共同正犯・錯誤
法務省公表の正答はNo.20=2、No.21=5
正答の要点 2・5
違法薬物かもしれないと認識しつつ受領・所持すれば未必の故意が認められ得ます。傷害共謀の一人が殺意を生じて死亡させた場合、他の共同者には重なり合う傷害致死責任が問題となり、単純傷害にとどまりません。
根拠:未必の故意と結果的加重
判断の軸 構成要件から順に検討
事実を知りながら法的評価だけを誤る場合は、原則として故意を阻却しません。狙った者と別人を死亡させた方法の錯誤では、判例の法定的符合説により実際の被害者への殺人既遂も成立します。
根拠:違法性の錯誤・方法の錯誤
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第12問 公務と業務妨害
法務省公表の正答は5
正答の要点 5
公務も社会的活動として一律に業務妨害罪の保護対象とする見解では、非公務員と共同する活動も業務となり、公務執行妨害罪が成立する暴行脅迫の場合は特別法関係として処理できます。
根拠:公務を業務に含める見解
判断の軸 構成要件から順に検討
この見解を前提にすれば、偽計・威力による公務妨害がどちらの罪にも当たらないとの不都合は生じません。その不都合はむしろ権力的公務を業務から外す立場への批判です。
根拠:見解内在的な批判
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第13問 窃盗罪の実行の着手
令和元年の刑法では、窃盗罪の実行の着手を具体例に当てはめる力が試されました。法務省公表の正答は4です。
法務省公表の正答は4
正答の要点 4
犯意の表動を重視する主観説、構成要件行為の開始を要求する形式的客観説では、住居侵入・室内探索のどの段階を着手とするかが異なります。形式説には着手が遅すぎるとの批判があります。
根拠:形式的客観説と主観説
判断の軸 構成要件から順に検討
未遂処罰を法益侵害の現実的危険に基礎付け、窃取行為へ密接に関連する行為が始まった時点を着手と捉えます。目的物の所在特定、侵入場所、探索開始などを犯行計画全体から評価します。
根拠:実質的客観説
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第14問 占有と財産犯
法務省公表の正答は3
正答の要点 3
店舗商品は担当店員の事実上支配だけでなく、店長・店主の上位占有を考慮して窃盗か横領かを決めます。集金員が受け取った金銭、借りた動産では、委託信任関係と自己占有の有無が重要です。
根拠:店員・集金員・借主の占有
判断の軸 構成要件から順に検討
土地賃借人が無断転貸しただけで、直ちに所有者の占有を排除する不動産侵奪や横領となるわけではありません。登記名義、現実支配、利用態様の変化を分けて判断します。
根拠:不動産の占有と侵奪
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第15問 正当防衛
法務省公表の正答はNo.25=1、No.26=4
正答の要点 1・4
侵害を予期して避けなかっただけでは防衛を否定しませんが、予期した機会を利用して積極的に加害する意思で攻撃した場合は急迫性を欠きます。専ら攻撃意思での反撃にも防衛意思が認められません。
根拠:侵害予期・積極的加害意思
判断の軸 構成要件から順に検討
けんかでも個々の攻防状況から急迫不正の侵害と防衛行為を認める余地があります。素手への刃物も当事者の能力差等で相当性が変わり、財産権も防衛対象に含まれます。
根拠:けんか・相当性・防衛対象
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第16問 詐欺罪と他罪の関係
法務省公表の正答は3
正答の要点 3
背任的行為の相手本人を欺いて財物を交付させれば詐欺と背任が競合し得ます。恐喝の脅迫に虚偽が混じっても、財物交付が錯誤ではなく畏怖によるなら恐喝罪として評価します。
根拠:欺罔と処分行為
判断の軸 構成要件から順に検討
正規の集金手続で購読者から受領する場面は、交付者への欺罔がなく詐欺になりません。保険金目的の放火だけでは保険会社への欺罔開始前で詐欺未遂にならず、偽造通貨行使と詐欺は法条関係を別に検討します。
根拠:集金・放火・偽造通貨
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第17問 過失犯
法務省公表の正答はNo.28=1、No.29=2、No.30=2、No.31=2、No.32=2
法務省公表の正答はNo.28=1、No.29=2、No.30=2、No.31=2、No.32=2です。
正答の要点 1・2・2・2・2
過失処罰は明文で『過失』と書く規定に限らず、法令全体の趣旨から特別規定が認められる場合もあります。公務員に裁量があっても、具体的状況で権限行使義務が生じ、重大結果を防ぐ注意義務となることがあります。
根拠:注意義務の根拠
判断の軸 構成要件から順に検討
行政取締規則を守っても、慣習・条理等から別の注意義務が生じ得ます。因果経過を細部まで予見する必要はなく、基本的危険を予見できれば足ります。危険防止を内容とする業務も業務上過失罪の業務に含まれます。
根拠:予見可能性・業務
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第18問 司法作用に対する罪
令和元年の刑法では、司法作用に対する罪を具体例に当てはめる力が試されました。法務省公表の正答は1です。
法務省公表の正答は1
正答の要点 1
証言を終えた証人も事件係属中は威迫罪の保護対象となり得ます。公判へ影響させる特別目的は不要です。偽証は裁判結果への具体的影響を要せず、証人自身の記憶に反する陳述かを基準とします。
根拠:証人等威迫・偽証
判断の軸 構成要件から順に検討
虚偽告訴の虚偽性は申告内容が客観的事実に反するかで判断します。申告者が虚偽と思い込んでいても内容が真実なら既遂は成立せず、主観だけで構成要件を満たしません。
根拠:虚偽告訴
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第19問 身分犯の共犯
法務省公表の正答はNo.34=3、No.35=5
正答の要点 3・5
65条1項は身分が犯罪成立要件となる真正身分犯への非身分者の加功を、2項は身分で刑の軽重が変わる場合の科刑を扱います。非占有者が業務上横領へ加功すれば、成立と科刑を二段階で処理します。
根拠:真正身分と加減的身分
判断の軸 構成要件から順に検討
目的や常習性も犯罪に関する人的状態として身分に含まれ得ます。責任能力は65条の身分とは扱いません。自首の減免は一身的で、効果は自首した共犯者だけに及びます。
根拠:目的・常習性・一身的事由
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第20問 事後強盗・盗品・横領
法務省公表の正答は5
正答の要点 5
強盗予備の目的には事後強盗の予定も含まれ得ます。窃盗後、追跡されず遠方へ逃げ相当時間経過してから戻った場合は窃盗の機会性が切れ、その後の脅迫を事後強盗と評価できないことがあります。
根拠:強盗予備と窃盗の機会
判断の軸 構成要件から順に検討
窃盗犯自身の売却は不可罰的事後行為となり得ます。盗品罪の親族特例は所有者・占有者との関係を確認します。売却代金を預かった者が委託に反して費消すれば、信任関係を害する横領が成立します。
根拠:不可罰的事後行為と親族例
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