第1問 故意・事実の錯誤・教唆・盗品
法務省公表の正答はNo.1=2、No.2=2、No.3=2、No.4=2、No.5=1
法務省公表の正答はNo.1=2、No.2=2、No.3=2、No.4=2、No.5=1です。
ア〜エ いずれも誤り
文書の内容を認識していれば、わいせつ性の法的評価を誤っても故意は失われません。無主物には横領の客体がなく、誤想防衛でも認識事実を前提に過剰なら傷害責任が問題となります。教唆内容と別の強盗に因果関係がなければ、その強盗結果を教唆者へ帰属させられません。
根拠:違法性の錯誤・不能・誤想防衛・因果性
オ 正しい
盗品かもしれないと認識しながら構わず買い受ける心理状態は、盗品性についての未必の故意を満たします。
根拠:未必の故意
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第2問 暴行・傷害の意義
法務省公表の正答は4
誤り4個 ア・ウ・エ・オ
刃物を眼前に突き付ける行為は接触なしでも暴行となり得ます。薬物で意識消失や中毒症状を生じさせれば回復後に支障がなくても傷害で、病気を秘して感染させる行為も同意の範囲外です。暴行の故意があれば傷害結果を認識していなくても傷害罪が成立します。
根拠:非接触暴行と健康状態侵害
正しい記述 イ
耳元で大音量を継続して響かせる行為は、身体へ向けられた不法な物理力として暴行罪の対象になり得ます。
根拠:身体への不法な有形力
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第3問 共謀共同正犯
法務省公表の正答はNo.7=1、No.8=5
誤り 1・5
殺意を持つ者と傷害故意にとどまる者でも、重なり合う傷害の限度などで共同正犯が成立し得ます。また非実行者が実行者を一方的に指揮命令することは必須ではありません。
根拠:故意の重なり合いと指揮命令不要
判旨の射程 謀議と一体性を要求
実行行為の一部分担がなくても、共同意思の下で他人の行為を自己の手段として犯罪を実現する関係があれば共同正犯になります。そのため単なる心理的一致を超える謀議を要し、教唆・幇助との境界が曖昧になるとの批判も可能です。
根拠:実行分担不要・客観的結び付き
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第4問 窃盗罪における占有
法務省公表の正答は5
窃盗にならない事例 5
乗客が下車した後の置き忘れかばんは、元の所持者の現実的支配を離れ、鉄道側もまだ具体的に把握していないため、持去りは窃盗ではなく遺失物等横領が問題となります。
根拠:電車内の置き忘れ品
占有が残る事例 1〜4は窃盗
住居内で見失った物、所有者の目前で回収を委ねられた物、無人仏堂に据え置いた祭祀物には所有者の占有が残ります。盗人の占有も第三者との関係では保護されるため、そこから奪えば窃盗です。
根拠:住居・回収委託・祭祀物・盗品占有
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第5問 罪数関係
法務省公表の正答は4
正しい組合せ ウ・エ
二人を殺害する共謀に基づく二つの殺人は法益主体が別なので併合罪です。同じ運転行為が酒酔い運転と無免許運転の双方に当たる場合は、一行為として観念的競合になります。
根拠:複数被害者の殺人と一運転行為
他の罪数 構成要件間の関係を個別判断
延焼で複数家屋を焼損しても放火行為の評価を直ちに二罪へ分けず、通貨偽造・行使と詐欺も全てが一括して牽連犯になるわけではありません。監禁が恐喝の通常手段とはいえないため、当然の牽連犯でもありません。
根拠:放火・通貨・監禁恐喝
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第6問 性的自由に対する罪の法改正と全員正答措置
No.11〜No.15=全員正答
司法試験委員会の公式措置により、No.11からNo.15までは全員正答です。
公式の取扱い 5解答欄すべて全員正答
この問題は、試験直前に施行された改正刑法ではなく改正前法を前提に出題されたのに、その旨が受験者へ周知されませんでした。そのためNo.11からNo.15は、選択内容にかかわらず全員正答とされました。
根拠:令和5年8月3日司法試験委員会決定
学習上の位置付け 数値正答を設定しない
教材では旧法上の選択肢へ架空の公式番号を付けず、出題時の不備と公式措置そのものを判断とします。現在は不同意わいせつ・不同意性交等の改正後要件を基準に学習する必要があります。
根拠:施行法の取り違えを再現しない
全員正答措置 改正刑法の施行日と出題基準の不整合が受験者へ周知されなかったため、No.11〜No.15は選択内容を問わず全員正答です(司法試験委員会の公表資料 https://www.moj.go.jp/content/001408738.pdf)。
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第7問 不能犯と未遂犯の危険判断
法務省公表の正答は2
正しい選択 2
一般人が知り得た事情と行為者の特別認識を基礎に危険を感じれば未遂を認める立場では、本件も殺人未遂となりますが、判断が印象に流れるとの批判があります。
根拠:具体的危険説と客観的危険説
事後的判断 相対的不能と仮定的事実を検討
絶対的不能と相対的不能を分ければ、身体条件によって死亡し得る以上は可罰的未遂です。事後的客観判断を徹底しても、結果を生じさせる仮定的事情が現実に存在し得たかを問えば、全てを不能犯にする必要はありません。
根拠:致死量未満の空気注射
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第8問 放火罪の客体と焼損
法務省公表の正答はNo.17=3、No.18=4
正しい記述 3・4
壁掛け物だけが燃え建物本体へ燃え移らなければ現住建造物の焼損に至りません。また108条の居住者・現在者には犯人自身を含めないため、犯人だけが住み当時無人の自己家屋は現住建造物として扱いません。
根拠:独立燃焼と犯人の除外
誤りの記述 1・2・5
渡り廊下で機能的一体となる部分への放火や、旅行による一時不在の住居も現住建造物放火になり得ます。床板が独立して燃え続ける状態になれば既遂で、建物効用の全面喪失までは不要です。
根拠:一体建物・一時不在・燃焼説
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第9問 不真正不作為犯
法務省公表の正答はNo.19=2、No.20=3
正しい記述 2・3
不作為幇助では、作為に出れば正犯を確実に阻止できたことまで要せず、助長を防げた高度の可能性で足ります。結果犯の故意も結果発生の積極的意欲は不要で、認容があれば成立します。
根拠:幇助の因果性と未必の故意
成立要件 告知義務・保障人的地位・作為可能性
重要事実を告げる義務があれば不作為による詐欺があり、危険を引き受けた者には親族・契約がなくても救命義務が生じ得ます。不作為犯には現実に結果回避行為を行える可能性が必要です。
根拠:不作為の作為同価値性
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第10問 詐欺罪の財産上の損害
法務省公表の正答は3
正しい選択 3
財産上の損害は単なる金銭移転だけでなく取引目的の達成も含めて判断します。支払時期を社会通念上別個の支払といえるほど早めた場合には、期限利益の侵害として実質的損害を認め得ます。
根拠:取引目的と支払時期の実質評価
未遂の検討 重要事項性を欠く欺罔を区別
工事が完成し代金も搬出量に連動しないため、虚偽報告が処分判断の重要事項かが問題です。対価自体の減額権侵害ではなく、支払延期の程度と報告の重要性から既遂・未遂を分けます。
根拠:定額請負と完成済み工事
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第11問 賄賂の範囲・職務関連性・追徴
法務省公表の正答は4
正しい組合せ ウ・オ
対価行為が公務員の一般的職務権限に属すれば、具体的状況で適法に実行できたかは職務関連性を失わせません。共同収受した賄賂は各共犯者へ全価額の追徴を命じ得ますが、二重取得を避ける範囲で裁量的に配分できます。
根拠:一般的職務権限と共同収受
賄賂性 社会儀礼と非財産的利益も対象
商品券でも慣行的な社交儀礼として職務対価性がなければ常に賄賂とはいえません。賄賂は性的利益など非財産的利益も含み、第三者供賄の受領者には法人も含まれます。
根拠:対価関係・第三者法人
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第12問 緊急避難の成立要件
法務省公表の正答は3
正しい組合せ イ・ウ
避けた害が生じた害より大きい場合だけでなく、同程度でも法益均衡を満たします。危難は現に始まった場合に限らず、間近に迫った場合も現在性があります。
根拠:法益均衡と現在性
補充性と効果 他に手段がないことを要求
緊急避難は国家的法益を守る場面も排除されず、過剰避難では刑の減軽だけでなく免除も可能です。正当防衛の相当性より厳しく、他に危難を避ける方法がないという補充性が必要です。
根拠:国家的法益・過剰避難
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第13問 同意殺人・自殺関与・間接正犯
法務省公表の正答は5
正しい選択 5
被害者が自己の死亡自体を認識し承諾している点を重視すれば、直接殺害には202条の同意殺人が成立します。他方、追死の欺罔が真意を歪めた重大な瑕疵だとみれば承諾は無効で殺人罪となります。
根拠:死亡認識と承諾の瑕疵
毒物服用 意思支配なら間接正犯
被害者自身が毒を服用しても、欺罔により行為者の意思どおり行動し自己決定が実質的に支配されていたと評価できれば、殺人の間接正犯が成立し得ます。
根拠:被害者の自手行為
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第14問 身分犯の共犯と科刑
法務省公表の正答は4
正しい選択 4
占有者でない非業務者には単純横領の教唆犯が成立するとの違法身分・責任身分説は、65条の文言に反するとの批判を受けます。
根拠:65条1項・2項の役割
判例的処理 業務上横領成立・単純横領刑
占有者性を真正身分として1項で連帯させ、業務者性による刑の加重を2項で個別化するため、非業務者にも業務上横領の共犯は成立しますが、科す刑は単純横領の刑です。これは非業務の占有者が加功した場合との均衡を図ります。
根拠:真正身分と不真正身分
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第15問 文書偽造における名義人
法務省公表の正答は1
正しい記述 1
虚偽公文書作成罪は作成権限を持つ公務員を主体とする身分犯です。非公務員が事情を知らない係員へ虚偽申立てをしても、原則として同罪の間接正犯にはなりません。
根拠:虚偽公文書作成の身分
私文書の名義冒用 実在人の承諾や内容真実だけでは免れない
他人名の使用許諾があっても交通取締りで人格を偽れば偽造となり、真実の債務を記した借用書でも無断作成なら偽造です。発給権限のない団体名義や、資格を偽った同姓同名名義も文書の社会的信用を害します。
根拠:人格同一性・作成権限
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第16問 共犯の要素従属性
法務省公表の正答は5
正しい選択 5
正犯が構成要件該当性・違法性・有責性の全てを備えることを共犯成立に求める立場では、責任無能力者を利用した場合を間接正犯として広く処理することになります。
根拠:極端従属性説と間接正犯
制限従属性説 構成要件該当性と違法性で足りる
刑事未成年者でも意思が抑圧されない場合を無理に間接正犯とせず、違法行為への加功を共犯として処罰する一方、適法行為の援助は除外します。そのため正犯に構成要件該当性と違法性を要求し、責任までは要求しません。
根拠:違法の連帯・責任の個別
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第17問 名誉毀損と真実性証明
法務省公表の正答は3
正しい記述 3
真実性証明を犯罪成立後の処罰阻却事由とみるA説なら、十分な調査を欠く表現を違法と評価しつつ、結果的に真実証明ができれば処罰しない構成と両立します。
根拠:処罰阻却事由説
両説の違い 違法性と立証を分ける
A説でも一般の正当行為として違法性が阻却される余地は論理上残ります。B説は表現時に客観的真実性があれば違法性を欠くと考え、真実と誤信しただけで常に故意がなくなるとはしません。
根拠:35条・事後証明・誤信
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第18問 正当防衛の対象と意思
法務省公表の正答はNo.29=1、No.30=5
正しい記述 1・5
防衛対象となる権利には生命身体だけでなく財産も含まれます。急な侵害に憤激・逆上して反撃しても、それだけで防衛意思が否定されるわけではありません。
根拠:財産権と憤激反撃
相当性の判断 総合衡量で決める
攻撃意思が併存しても防衛意思が優越する必要はなく、武器対等も機械的要件ではありません。過失による行為でも客観的に違法な急迫侵害となり得るため、正当防衛を一律に排除できません。
根拠:攻撃意思併存・凶器・過失侵害
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第19問 背任罪の財産上の損害
法務省公表の正答は5
正しい記述 5
現実の代位弁済前でも返済不能者の保証債務を負えば経済的価値は減少したと評価できますが、どの程度の危険・価値減少を既遂の損害とするか境界が明確でないとの批判は成り立ちます。
根拠:経済的価値減少の不明確性
判旨の意味 全体財産への侵害を経済的に把握
判旨は保証債務だけを形式的損害とせず、主債務者の返済能力を踏まえて全体財産価値の減少を認定します。後に偶然弁済されても既遂判断は覆らず、背任罪の侵害犯としての性格も否定しません。
根拠:保証債務・返済能力・既遂時期
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第20問 特殊詐欺計画の逸脱・共犯・犯人蔵匿
法務省公表の正答はNo.32=2、No.33=2、No.34=2、No.35=1、No.36=2
法務省公表の正答はNo.32=2、No.33=2、No.34=2、No.35=1、No.36=2です。
ア〜ウ・オ いずれも誤り
欺罔計画が失敗してその場で暴行により奪った行為は、窃盗後の逃走暴行ではなく強盗として評価します。甲の責任も単純な窃盗未遂だけに固定されず、共謀の射程と結果的加重を検討します。丙は窃取完了後に運搬へ加わったため窃盗共同正犯ではなく盗品罪が問題となり、正犯が嫌疑不十分で不起訴でも客観的に犯罪を犯していれば蔵匿罪は成立し得ます。
根拠:強盗評価・共謀射程・承継的共同正犯・蔵匿
エ 正しい
適法な職務質問中の一度の殴打は、警察職務を妨げた点と警察官の身体を害した点の双方で犯罪となり、一行為に二罪が重なる観念的競合として処理します。
根拠:職務質問中の一行為
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